武汉病毒所抢先申请瑞德西韦用途专利，如何应对法律风险？

武汉病毒研究所的官方网站，于2020年2月4日晚间，发布了一条消息：《我国学者在抗2019新型冠状病毒药物筛选方面取得重要进展》。文中称：对在我国尚未上市，且具有知识产权壁垒的药物“瑞得西韦”，我们依据国际惯例，从保护国家利益的角度出发，在1月21日申报了中国发明专利（抗2019新型冠状病毒的用途），并将通过PCT（专利合作协定）途径进入全球主要国家。此消息发表后，引来朋友圈不少人的“震惊”和讨论。

我认为，在知识产权保护的法律层面，必定会引发中美两国对以下三个问题的思考：

其一，一种受他国（美国）专利保护的药物，目前尚未在我国批准上市。那么，中美两国就（瑞德西韦）药物的临床应用中，所涉及的后续知识产权的归属是否达成协议？

其二，武汉病毒研究所申请“抗2019新型冠状病毒的用途”的发明专利，是否符合我国《专利法》的规定？

其三，如果美国的吉士德公司提供药物供我国进行试验性治疗，我国申请该药物的用途专利，是否应当征得吉士德公司的同意？

首先，我们来看看“对在我国尚未上市，且具有知识产权壁垒的药物瑞得西韦”应该如何理解？有知识产权壁垒，就意味着该药物（包括药物组成、结构、制备工艺、方法以及用途等）已经申请获得过本国专利，且受本国专利法保护。

目前，（瑞德西韦）尚未在任何国家获得批准上市，其安全性和有效性也未被证实。吉利德正与全球的卫生机构密切合作，提供瑞德西韦用于试验性治疗，以支持应对新型冠状病毒(2019-nCoV)感染的暴发。

吉利德公司已经与我国卫生部门达成协议，声明称“正在配合中国的卫生部门开展一项随机、对照试验，以确定使用（瑞德西韦）治疗2019-nCoV感染者是否安全和有效。”

这就很清晰地说明，是美国吉士德公司将药物瑞德西韦（）配合我国卫生部运用于“抗击新型冠状病毒(2019-nCoV)感染”的随机、对照试验。

依照知识产权保护原理，在该实验中所产生的后续知识产权，双方应当约定。如果在没有约定的事实上，既然药物的基础专利归属吉士德公司，那么关于其用途的发明专利，理应征得吉士德公司的理解或同意，更何况在抗击严重疫情的局势下。

其次，我们再来看我国法律是怎么规定的，根据我国《专利法》的规定：药品发明专利，可以将新药物、新的药品制备方法、发现的药物新用途申请发明专利。发明专利需要经过初审—公开—实质审查—授权/驳回等一系列过程。

那么根据上述法律的规定，武汉病毒研究所将“抗2019新型冠状病毒的用途”申请发明专利是符合专利法规定。诸位国人之所以表示“震惊”，应该理解为是美国吉士德公司拥有专利的药物，在严重疫情下专门提供给我国抗击新型冠状病毒肺炎。可能没有想到，此时就要约定“临床用途专利申请权的归属”，武汉病毒研究所就“抢先申请”了。

当然，不可否认的是在申请专利的问题上是很有讲究的，一位优秀的专利代理人，可以为企业制定最优申请专利的规划方案，“抢先申请”往往能够发挥决胜于千里的作用。但是，抢先申请，通常是两个以上的法人或个人，都在进行相同或同类的创新研究过程中，在最合适的节点上申请专利，发挥出奇制胜的作用。

然而，武汉病毒研究所的抢先申请自称是处于国家利益考虑，是为了应对瑞德西韦的知识产权壁垒，正因为仅仅注重这一方面的考虑，就失去了应有的理智。

更令国人难堪的，还有这一系列的时间节点。

1月31日传来振奋人心的消息，据权威医学期刊《新英格兰医学杂志》(NEJM)报道，美国首例新型冠状病毒确诊患者是一位35岁男性，住院第7天接受抗病毒药物瑞德西韦（，一种核苷酸类似物前药也被称为伦地西韦）静脉输注后，第二天症状明显改善，且氧饱和度恢复到 94% ~ 96% 。尽管有这一数据支撑，关于瑞德西韦在新型冠状病毒病人中的疗效和安全性，仍需要临床研究进一步证实。

2月4日武汉病毒研究所的官方网站就报道：早在2020年1月21日就已经申请了“抗2019新型冠状病毒的用途”的发明专利。同一天，科技部(抗击新型肺炎)科技部专家也称：已发现瑞德西韦等具有抗新冠病毒活性的药物。

在这之前，中美两国政府本着相互尊重、平等磋商的精神，经过近20个月的艰苦磋商，已于1995年2月26日达成了保护知识产权协议。这才避免了一场一触即发的贸易战，同时也为中美贸易关系的进一步发展奠定了基础。

所以，这是来之不易的成果，既应当合理合法地运用，也需要有理、有利、有节的大国风范。