“划拨用地”案例要旨各个都有“坑”

“划拨用地”案例要旨各个都有“坑”

划拨用地是我国特有的项目建设用地的取得方式之一，是有审批权限的政府根据我国《土地管理法》和《城市房地产管理法》的有关规定和2001年10月22日国土资源部令第9号令《划拨用地目录》，向符合划拨用地条件的建设项目（项目使用的单位）无偿供应的土地。

划拨用地的使用年限是永久的（即终止日期为批准供地的本级政府认为应该依法收回时止）。

一、破产企业的划拨土地使用权不属于破产财产。

破产企业以划拨方式取得的国有土地使用权不属于破产财产，企业破产后划拨土地使用权可由政府无偿收回，破产企业无权处分该划拨土地使用权。

《最高人民法院关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复》根据《中华人民共和国土地管理法》第五十八条第一款第（四）项及《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第四十七条的规定，破产企业以划拨方式取得的国有土地使用权不属于破产财产，在企业破产时，有关人民政府可以予以收回，并依法处置。纳入国家兼并破产计划的国有企业，其依法取得的国有土地使用权，应依据国务院有关文件规定办理。

二、执行法院可依法拍卖划拨土地使用权。

执行法院可依法拍卖被执行人名下通过划拨方式取得的国有土地使用权，但应在拍卖过程中依法妥善处理函商当地政府、充分披露信息等执行工作具体事宜。

在拍卖成交后，需要办理土地使用权类型变更手续，以及补缴土地出让金和重新签订《国有建设用土使用权出让合同》后才能办理土地使用权转让手续。

对于国有划拨土地的拍卖转让可以在拍卖成交后再补办相关土地出让手续，即补办相关审批手续，因此执行法院对上述国有划拨土地使用权进行拍卖处置并不违反《中华人民共和国城市房地产管理法》和《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》关于划拨土地使用权的转让需人民政府审批的相关。

通过划拨方式取得的国有土地使用权的，应当报请相关政府土地管理部门批准。未经批准擅自出租通过划拨方式取得的国有土地使用权的，该租赁合同无效。

根据《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》的规定，出租划拨土地使用权应当取得土地管理部门的批准，签订土地使用权出让合同，向当地市、区人民政府补交土地使用权出让金或者以转让、出租、抵押所获效益抵交土地使用权出让金。未经批准擅自出租划拨土地使用权将面临行政处罚。

合作双方以自用为目的、均不具备房地产开发经营资质，可以在划拨土地上合作建房。这种行为并没有擅自变更划拨土地用途，没有将划拨土地用于房地产开发项目、以售房等开发行为获益，因此不违反法律、法规的强制性规定，合作建房合同合法有效。

根据最高人民法院《关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复》第三条的规定，建筑物附着于以划拨方式取得的国有土地使用权之上，将该建筑物与土地一并设定抵押的，对土地使用权的抵押须履行法定的审批手续，否则，应认定抵押无效。当事人在签订抵押合同时，仅仅约定以自有房产设定抵押并办理房屋抵押登记，并未将该房产所附着的、以划拨方式取得的国有土地使用权一并抵押的，不适用上述规定。

《最高人民法院关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复》规定，以划拨土地使用权或者以划拨土地使用权及地上建筑物一并设定抵押的，应当履行审批手续，否则抵押无效。

人民政府根据城市建设发展需要和城市规划的要求无偿收回划拨土地使用权时，没有证据证明收回划拨土地使用权的行为造成地上建筑物、其他附着物损失的，人民政府无需给予补偿。

《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第四十七条规定：“对划拨土地使用权，市、区人民政府根据城市建设发展需要和城市规划的要求，可以无偿收回，并可依照本条例的规定予以出让。无偿收回划拨土地使用权时，对其地上建筑物、其他附着物，市、区人民政府应当根据实际情况给予适当补偿。”据此，政府无偿收回划拨土地使用权的补偿对象是地上建筑物及其他附着物。

《城市房地产管理法》第四十条第一款虽然规定：“以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批。有批准权的人民政府准予转让的，应当由受让方办理土地使用权出让手续，并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。”但该审批行为仅是物权变动的必要条件，也即未经审批，将无法办理房产所有权登记，房屋所有权不发生转移，但这并不影响房屋买卖合同的效力。

《城市房地产管理法》第四十条规定：”以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批。“因此案涉《土地有偿转让协议书》是否有效，取决于是否经过有批准权的人民政府批准。订立《土地有偿转让协议书》后，受让方办理完成土地使用权出让手续的，表明政府以行为的方式同意划拨地转让，《土地有偿转让协议书》合法有效，协议性质上转化为补偿合同。即使政府出具函件说明转让划拨土地未经其批准，法院亦不予采用。

在土地使用权与房屋抵押权实行分别登记的情况下，债权人与抵押人就国有划拨土地上的房屋订立抵押合同，只办理了房屋抵押登记手续，而未办理划拨土地使用权批准或登记手续的，应认定该房屋抵押无效；此时，债权人与抵押人若对房屋抵押无效均存在过错，抵押人应在债务人不能清偿部分的二分之一范围内承担责任。

城镇国有土地使用制度，合理开发、利用、经营土地，加强土地管理，促进城市建设和经济发展，属于有关土地管理的规定，并不能作为确定本案房屋租赁合同效力的依据。

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