利诱性的判断——平台承诺或实质上的平台承诺

认定P2P平台构成犯罪除了判断非法性还要判断利诱性，2010年最高法《司法解释》对利诱性的规定是“承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报”，在认定P2P平台构成犯罪时，这一承诺应当是P2P平台自身作出或者是其他单位或个人代替平台作出的。承诺的形式可以体现在借贷协议中的，也可以单独出具，还可以是网站宣传，但仅有出借人和借款人之间的借贷协议约定借款期限、利息等内容，不能认定为P2P平台自身的承诺，除非P2P平台进行的是自融或者变相自融。

在P2P平台进行自融或者变相自融时，即便没有P2P平台的承诺也可以认定其符合利诱性，原因在于P2P平台在自融或者变相自融时借款人实质是平台自身，借款人与出借人签订的借贷协议中只要约定了借款期限、利息等内容，实质上就相当于P2P平台自身作出的承诺，就符合非法吸收公众存款罪的利诱性。